關于印發(fā)最高人民檢察院第十七批指導性案例的通知

各級人民檢察院：

經(jīng)2019年7月10日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第二十一次會議決定，現(xiàn)將楊衛(wèi)國等人非法吸收公眾存款案等三件指導性案例（檢例第64—66號）作為第十七批指導性案例發(fā)布，供參照適用。

最高人民檢察院

2020年2月5日

1.楊衛(wèi)國等人非法吸收公眾存款案

（檢例第64號）

【關鍵詞】

非法吸收公眾存款 網(wǎng)絡借貸 資金池

【要旨】

單位或個人假借開展網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務之名，未經(jīng)依法批準，歸集不特定公眾的資金設立資金池，控制、支配資金池中的資金，并承諾還本付息的，構成非法吸收公眾存款罪。

【基本案情】

被告人楊衛(wèi)國，男，浙江望洲集團有限公司法定代表人、實際控制人。

被告人張雯婷，女，浙江望洲集團有限公司出納，主要負責協(xié)助楊衛(wèi)國調度、使用非法吸收的資金。

被告人劉蓓蕾，女，上海望洲財富投資管理有限公司總經(jīng)理，負責該公司業(yè)務。

被告人吳夢，女，浙江望洲集團有限公司經(jīng)理、望洲集團清算中心負責人，主要負責資金池運作有關業(yè)務。

浙江望洲集團有限公司（以下簡稱望洲集團）于2013年2月28日成立，被告人楊衛(wèi)國為法定代表人、董事長。自2013年9月起，望洲集團開始在線下進行非法吸收公眾存款活動。2014年，楊衛(wèi)國利用其實際控制的公司又先后成立上海望洲財富投資管理有限公司（以下簡稱望洲財富）、望洲普惠投資管理有限公司（以下簡稱望洲普惠），通過線下和線上兩個渠道開展非法吸收公眾存款活動。其中，望洲普惠主要負責發(fā)展信貸客戶（借款人），望洲財富負責發(fā)展不特定社會公眾成為理財客戶（出借人），根據(jù)理財產(chǎn)品的不同期限約定7%－15%不等的年化利率募集資金。在線下渠道，望洲集團在全國多個省、市開設門店，采用發(fā)放宣傳單、舉辦年會、發(fā)布廣告等方式進行宣傳，理財客戶或者通過與楊衛(wèi)國簽訂債權轉讓協(xié)議，或者通過匹配望洲集團虛構的信貸客戶借款需求進行投資，將投資款轉賬至楊衛(wèi)國個人名下42個銀行賬戶，被望洲集團用于還本付息、生產(chǎn)經(jīng)營等活動。在線上渠道，望洲集團及其關聯(lián)公司以網(wǎng)絡借貸信息中介活動的名義進行宣傳，理財客戶根據(jù)望洲集團的要求在第三方支付平臺上開設虛擬賬戶并綁定銀行賬戶。理財客戶選定投資項目后將投資款從銀行賬戶轉入第三方支付平臺的虛擬賬戶進行投資活動，望洲集團、楊衛(wèi)國及望洲集團實際控制的擔保公司為理財客戶的債權提供擔保。望洲集團對理財客戶虛擬賬戶內(nèi)的資金進行調配，劃撥出借資金和還本付息資金到相應理財客戶和信貸客戶賬戶，并將剩余資金直接轉至楊衛(wèi)國在第三方支付平臺上開設的托管賬戶，再轉賬至楊衛(wèi)國開設的個人銀行賬戶，與線下資金混同，由望洲集團支配使用。

因資金鏈斷裂，望洲集團無法按期兌付本息。截止到2016年4月20日，望洲集團通過線上、線下兩個渠道非法吸收公眾存款共計64億余元，未兌付資金共計26億余元，涉及集資參與人13400余人。其中，通過線上渠道吸收公眾存款11億余元。

【指控與證明犯罪】

2017年2月15日，浙江省杭州市江干區(qū)人民檢察院以非法吸收公眾存款罪對楊衛(wèi)國等4名被告人依法提起公訴，杭州市江干區(qū)人民法院公開開庭審理本案。

法庭調查階段，公訴人宣讀起訴書指控楊衛(wèi)國等被告人的行為構成非法吸收公眾存款罪，并對楊衛(wèi)國等被告人進行訊問。楊衛(wèi)國對望洲集團通過線下渠道非法吸收公眾存款的犯罪事實和性質沒有異議，但辯稱望洲集團的線上平臺經(jīng)營的是正常P2P業(yè)務，線上的信貸客戶均真實存在，不存在資金池，不是吸收公眾存款，不需要取得金融許可牌照，在營業(yè)執(zhí)照許可的經(jīng)營范圍內(nèi)即可開展經(jīng)營。針對楊衛(wèi)國的辯解，公訴人圍繞理財資金的流轉對被告人進行了重點訊問。

公訴人：（楊衛(wèi)國）如果線上理財客戶進來的資金大于借款方的資金，如何操作？

楊衛(wèi)國：一般有兩種操作方式。一種是停留在客戶的操作平臺上，另一種是轉移到我開設的托管賬戶。如果轉移到托管賬戶，客戶就沒有辦法自主提取了。如果客戶需要提取，我們根據(jù)客戶指令再將資金返回到客戶賬戶。

公訴人：（吳夢）理財客戶充值到第三方支付平臺的虛擬賬戶后，望洲集團操作員是否可以對第三方支付平臺上的資金進行劃撥。

吳夢：可以。

公訴人：（吳夢）請敘述一下劃撥資金的方式。

吳夢：直接劃撥到借款人的賬戶，如果當天資金充足，有時候會劃撥到楊衛(wèi)國在第三方支付平臺上設立的托管賬戶，再提現(xiàn)到楊衛(wèi)國綁定的銀行賬戶，用來兌付線下的本息。

公訴人補充訊問：（吳夢）如果投資進來的資金大于借款方，如何操作？

吳夢：會對一部分進行凍結，也會提現(xiàn)一部分。資金優(yōu)先用于歸還客戶的本息，然后配給借款方，然后再提取。

被告人的當庭供述證明，望洲集團通過直接控制理財客戶在第三方平臺上的虛擬賬戶和設立托管賬戶，實現(xiàn)對理財客戶資金的歸集和控制、支配、使用，形成了資金池。

舉證階段，公訴人出示證據(jù)，全面證明望洲集團線上、線下業(yè)務活動本質為非法吸收公眾存款，并就線上業(yè)務相關證據(jù)重點舉證。

第一，通過出示書證、審計報告、電子數(shù)據(jù)、證人證言、被告人供述和辯解等證據(jù)，證實望洲集團的線上業(yè)務歸集客戶資金設立資金池并進行控制、支配、使用，不是網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務。（1）第三方支付平臺賦予望洲集團對所有理財客戶虛擬賬戶內(nèi)的資金進行凍結、劃撥、查詢的權限。線上理財客戶在合同中也明確授權望洲集團對其虛擬賬戶內(nèi)的資金進行凍結、劃撥、查詢，且虛擬賬戶銷戶需要望洲集團許可。（2）理財客戶將資金轉入第三方平臺的虛擬賬戶后，望洲集團每日根據(jù)理財客戶出借資金和信貸客戶的借款需求，以多對多的方式進行人工匹配。當理財客戶資金總額大于信貸客戶借款需求時，剩余資金劃入楊衛(wèi)國在第三方支付平臺開設的托管賬戶。望洲集團預留第二天需要支付的到期本息后，將剩余資金提現(xiàn)至楊衛(wèi)國的銀行賬戶，用于線下非法吸收公眾存款活動或其他經(jīng)營活動。（3）信貸客戶的借款期限與理財客戶的出借期限不匹配，存在期限錯配等問題。（4）楊衛(wèi)國及其控制的公司承諾為信貸客戶提供擔保，當信貸客戶不能按時還本付息時，楊衛(wèi)國保證在債權期限屆滿之日起3個工作日內(nèi)代為償還本金和利息。實際操作中，歸還出借人的資金都來自于線上的托管賬戶或者楊衛(wèi)國用于線下經(jīng)營的銀行賬戶。（5）望洲集團通過多種途徑向不特定公眾進行宣傳，發(fā)展理財客戶，并通過明示年化收益率、提供擔保等方式承諾向理財客戶還本付息。

第二，通過出示理財、信貸余額列表，扣押清單，銀行卡照片，銀行卡交易明細，審計報告，證人證言，被告人供述和辯解等證據(jù)，證實望洲集團資金池內(nèi)的資金去向：（1）望洲集團吸收的資金除用于還本付息外，主要用于擴大望洲集團下屬公司的經(jīng)營業(yè)務。（2）望洲集團線上資金與線下資金混同使用，互相彌補資金不足，望洲集團從第三方支付平臺提現(xiàn)到楊衛(wèi)國銀行賬戶資金為2.7億余元，楊衛(wèi)國個人銀行賬戶轉入第三方支付平臺資金為2億余元。（3）望洲集團將吸收的資金用于公司自身的投資項目，并有少部分用于個人支出，案發(fā)時線下、線上的理財客戶均遭遇資金兌付困難。

法庭辯論階段，公訴人發(fā)表公訴意見，論證楊衛(wèi)國等被告人構成非法吸收公眾存款罪，起訴書指控的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分。其中，望洲集團在線上經(jīng)營所謂網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務時，承諾為理財客戶提供保底和增信服務，獲取對理財客戶虛擬賬戶內(nèi)資金進行凍結、劃撥、查詢等權限，歸集客戶資金設立資金池，實際控制、支配、使用客戶資金，用于還本付息和其他生產(chǎn)經(jīng)營活動，超出了網(wǎng)絡借貸信息中介的業(yè)務范圍，屬于變相非法吸收公眾存款。楊衛(wèi)國等被告人明知其吸收公眾存款的行為未經(jīng)依法批準而實施，具有犯罪的主觀故意。

楊衛(wèi)國認為望洲集團的線上業(yè)務不構成犯罪，不應計入犯罪數(shù)額。楊衛(wèi)國的辯護人認為，國家允許P2P行業(yè)先行先試，望洲集團設立資金池、開展自融行為的時間在國家對P2P業(yè)務進行規(guī)范之前，沒有違反刑事法律，屬民事法律調整范疇，不應受到刑事處罰，犯罪數(shù)額應扣除通過線上模式流入的資金。

公訴人針對楊衛(wèi)國及其辯護人的辯護意見進行答辯：望洲集團在線上開展網(wǎng)絡借貸中介業(yè)務已從信息中介異化為信用中介，望洲集團對理財客戶投資款的歸集、控制、支配、使用以及還本付息的行為，本質與商業(yè)銀行吸收存款業(yè)務相同，并非國家允許創(chuàng)新的網(wǎng)絡借貸信息中介行為，不論國家是否出臺有關網(wǎng)絡借貸信息中介的規(guī)定，未經(jīng)批準實施此類行為，都應當依法追究刑事責任。因此，線上吸收的資金應當計入犯罪數(shù)額。

法庭經(jīng)審理認為，望洲集團以提供網(wǎng)絡借貸信息中介服務為名，實際從事直接或間接歸集資金、甚至自融或變相自融行為，本質是吸收公眾存款。判斷金融業(yè)務的非法性，應當以現(xiàn)行刑事法律和金融管理法律規(guī)定為依據(jù)，不存在被告人開展P2P業(yè)務時沒有禁止性法律規(guī)定的問題。望洲集團的行為已經(jīng)擾亂金融秩序，破壞國家金融管理制度，應受刑事處罰。

2018年2月8日，杭州市江干區(qū)人民法院作出一審判決，以非法吸收公眾存款罪，分別判處被告人楊衛(wèi)國有期徒刑九年六個月，并處罰金人民幣五十萬元；判處被告人劉蓓蕾有期徒刑四年六個月，并處罰金人民幣十萬元；判處被告人吳夢有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣十萬元；判處被告人張雯婷有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣十萬元。在案扣押凍結款項分別按損失比例發(fā)還；在案查封、扣押的房產(chǎn)、車輛、股權等變價后分別按損失比例發(fā)還。不足部分責令繼續(xù)退賠。宣判后，被告人楊衛(wèi)國提出上訴后又撤回上訴，一審判決已生效。本案追贓挽損工作仍在進行中。

【指導意義】

1.向不特定社會公眾吸收存款是商業(yè)銀行專屬金融業(yè)務，任何單位和個人未經(jīng)批準不得實施。根據(jù)《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第十一條規(guī)定，未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務，這是判斷吸收公眾存款行為合法與非法的基本法律依據(jù)。任何單位或個人，包括非銀行金融機構，未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，面向社會吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款均屬非法。國務院《非法金融機構和非法金融業(yè)務活動取締辦法》進一步明確規(guī)定，未經(jīng)依法批準，非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款、以任何名義向社會不特定對象進行的非法集資都屬于非法金融活動，必須予以取締。為了解決傳統(tǒng)金融機構覆蓋不了、滿足不好的社會資金需求，緩解個體經(jīng)營者、小微企業(yè)經(jīng)營當中的小額資金困難，國務院金融監(jiān)管機構于2016年發(fā)布了《網(wǎng)絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》等“一個辦法、三個指引”，允許單位或個人在規(guī)定的借款余額范圍內(nèi)通過網(wǎng)絡借貸信息中介機構進行小額借貸，并且對單一組織、單一個人在單一平臺、多個平臺的借款余額上限作了明確限定。檢察機關在辦案中要準確把握法律法規(guī)、金融管理規(guī)定確定的界限、標準和原則精神，準確區(qū)分融資借款活動的性質，對于違反規(guī)定達到追訴標準的，依法追究刑事責任。

2.金融創(chuàng)新必須遵守金融管理法律規(guī)定，不得觸犯刑法規(guī)定。金融是現(xiàn)代經(jīng)濟的核心和血脈，金融活動引發(fā)的風險具有較強的傳導性、擴張性、潛在性和不確定性。為了發(fā)揮金融服務經(jīng)濟社會發(fā)展的作用，有效防控金融風險，國家制定了完善的法律法規(guī)，對商業(yè)銀行、保險、證券等金融業(yè)務進行嚴格的規(guī)制和監(jiān)管。金融也需要發(fā)展和創(chuàng)新，但金融創(chuàng)新必須有效地防控可能產(chǎn)生的風險，必須遵守金融管理法律法規(guī)，尤其是依法須經(jīng)許可才能從事的金融業(yè)務，不允許未經(jīng)許可而以創(chuàng)新的名義擅自開展。檢察機關辦理涉金融案件，要深入分析、清楚認識各類新金融現(xiàn)象，準確把握金融的本質，透過復雜多樣的表現(xiàn)形式，準確區(qū)分是真的金融創(chuàng)新還是披著創(chuàng)新外衣的偽創(chuàng)新，是合法金融活動還是以金融創(chuàng)新為名實施金融違法犯罪活動，為防范化解金融風險提供及時、有力的司法保障。

3.網(wǎng)絡借貸中介機構非法控制、支配資金，構成非法吸收公眾存款。網(wǎng)絡借貸信息中介機構依法只能從事信息中介業(yè)務，為借款人與出借人實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務。信息中介機構不得提供增信服務，不得直接或間接歸集資金，包括設立資金池控制、支配資金或者為自己控制的公司融資。網(wǎng)絡借貸信息中介機構利用互聯(lián)網(wǎng)發(fā)布信息歸集資金，不僅超出了信息中介業(yè)務范圍，同時也觸犯了刑法第一百七十六條的規(guī)定。檢察機關在辦案中要通過對網(wǎng)絡借貸平臺的股權結構、實際控制關系、資金來源、資金流向、中間環(huán)節(jié)和最終投向的分析，綜合全流程信息，分析判斷是規(guī)范的信息中介，還是假借信息中介名義從事信用中介活動，是否存在違法設立資金池、自融、變相自融等違法歸集、控制、支配、使用資金的行為，準確認定行為性質。

【相關規(guī)定】

《中華人民共和國刑法》第一百七十六條

《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第十一條

《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕18號）第一條

2.王鵬等人利用未公開信息交易案

（檢例第65號）

【關鍵詞】

利用未公開信息交易 間接證據(jù) 證明方法

【要旨】

具有獲取未公開信息職務便利條件的金融機構從業(yè)人員及其近親屬從事相關證券交易行為明顯異常，且與未公開信息相關交易高度趨同，即使其拒不供述未公開信息傳遞過程等犯罪事實，但其他證據(jù)之間相互印證，能夠形成證明利用未公開信息犯罪的完整證明體系，足以排除其他可能的，可以依法認定犯罪事實。

【基本案情】

被告人王鵬，男，某基金管理有限公司原債券交易員。

被告人王慧強，男，無業(yè)，系王鵬父親。

被告人宋玲祥，女，無業(yè)，系王鵬母親。

2008年11月至2014年5月，被告人王鵬擔任某基金公司交易管理部債券交易員。在工作期間，王鵬作為債券交易員的個人賬號為6610。因工作需要，某基金公司為王鵬等債券交易員開通了恒生系統(tǒng)6609賬號的站點權限。自2008年7月7日起，該6609賬號開通了股票交易指令查詢權限，王鵬有權查詢證券買賣方向、投資類別、證券代碼、交易價格、成交金額、下達人等股票交易相關未公開信息；自2009年7月6日起又陸續(xù)增加了包含委托流水、證券成交回報、證券資金流水、組合證券持倉、基金資產(chǎn)情況等未公開信息查詢權限。2011年8月9日，因新系統(tǒng)啟用，某基金公司交易管理部申請關閉了所有債券交易員登錄6609賬號的權限。

2009年3月2日至2011年8月8日期間，被告人王鵬多次登錄6609賬號獲取某基金公司股票交易指令等未公開信息，王慧強、宋玲祥操作牛某、宋某祥、宋某珍的證券賬戶，同期或稍晚于某基金公司進行證券交易，與某基金公司交易指令高度趨同，證券交易金額共計8.78億余元，非法獲利共計1773萬余元。其中，王慧強交易金額9661萬余元，非法獲利201萬余元；宋玲祥交易金額7.8億余元，非法獲利1572萬余元。

【指控與證明犯罪】

2015年6月5日，重慶市公安局以被告人王鵬、王慧強、宋玲祥涉嫌利用未公開信息交易罪移送重慶市人民檢察院第一分院審查起訴。

審查起訴階段，重慶市人民檢察院第一分院審查了全案卷宗，訊問了被告人。被告人王鵬辯稱，沒有獲取未公開信息的條件，也沒有向其父母傳遞過未公開信息。被告人王慧強、宋玲祥辯稱，王鵬沒有向其傳遞過未公開信息，買賣股票均根據(jù)自己的判斷進行。針對三人均不供認犯罪事實的情況，為進一步查清王鵬與王慧強、宋玲祥是否存在利用未公開信息交易行為，重慶市人民檢察院第一分院將本案兩次退回重慶市公安局補充偵查，并提出補充偵查意見：（1）繼續(xù)訊問三被告人，以查明三人之間傳遞未公開信息的情況；（2）詢問某基金公司有關工作人員，調取工作制度規(guī)定，核查工作區(qū)通訊設備保管情況，調取某基金債券交易工作區(qū)現(xiàn)場圖，以查明王鵬是否具有傳遞信息的條件；（3）調查王慧強、宋玲祥的親友關系，買賣股票的資金來源及獲利去向，以查明王鵬是否為未公開信息的唯一來源，三人是否共同參與利用未公開信息交易；（4）詢問某基金公司其他債券交易員，收集相關債券交易員登錄工作賬號與6609賬號的查詢記錄，以查明王鵬登錄6609賬號是否具有異常性；（5）調取王慧強、宋玲祥在王鵬不具有獲取未公開信息的職務便利期間買賣股票情況、與某基金股票交易指令趨同情況，以查明王慧強、宋玲祥在被指控犯罪時段的交易行為與其他時段的交易行為是否明顯異常。經(jīng)補充偵查，三被告人仍不供認犯罪事實，重慶市公安局補充收集了前述第2項至第5項證據(jù)，進一步補強證明王鵬具有獲取和傳遞信息的條件，王慧強、宋玲祥交易習慣的顯著異常性等事實。

2015年12月18日，重慶市人民檢察院第一分院以利用未公開信息交易罪對王鵬、王慧強、宋玲祥提起公訴。重慶市第一中級人民法院公開開庭審理本案。

法庭調查階段，公訴人宣讀起訴書指控三名被告人構成利用未公開信息交易罪，并對三名被告人進行了訊問。三被告人均不供認犯罪事實。公訴人全面出示證據(jù)，并針對被告人不供認犯罪事實的情況進行重點舉證。

第一，出示王鵬與某基金公司的《勞動合同》、《保密管理辦法》、6609賬號使用權限、操作方法和操作日志、某基金公司交易室照片等證據(jù)，證實：王鵬在2009年1月15日至2011年8月9日期間能夠通過6609賬號登錄恒生系統(tǒng)查詢到某基金公司對股票和債券的整體持倉和交易情況、指令下達情況、實時頭寸變化情況等，王鵬具有獲取某基金公司未公開信息的條件。

第二，出示王鵬登錄6610個人賬號的日志、6609賬號權限設置和登錄日志、某基金公司工作人員證言等證據(jù)，證實：交易員的賬號只能在本人電腦上登錄，具有唯一性，可以鎖定王鵬的電腦只有王鵬一人使用；王鵬通過登錄6609賬號查看了未公開信息，且登錄次數(shù)明顯多于6610個人賬號，與其他債券交易員登錄6609賬號情況相比存在異常。

第三，出示某基金公司股票指令下達執(zhí)行情況，牛某、宋某祥、宋某珍三個證券賬戶不同階段的賬戶資金對賬單、資金流水、委托流水及成交流水以及牛某、宋某祥、宋某珍的證言等證據(jù)，證實：（1）三個證券賬戶均替王慧強、宋玲祥開設并由他們使用。（2）三個賬戶證券交易與某基金公司交易指令高度趨同。在王鵬擁有登錄6609賬號權限之后，王慧強操作牛某證券賬戶進行股票交易，牛某證券賬戶在2009年3月6日至2011年8月2日間，買入與某基金旗下股票基金產(chǎn)品趨同股票233只、占比93.95%，累計趨同買入成交金額9661.26萬元、占比95.25%。宋玲祥操作宋某祥、宋某珍證券賬戶進行股票交易，宋某祥證券賬戶在2009年3月2日至2011年8月8日期間，買入趨同股票343只、占比83.05%，累計趨同買入成交金額1.04億余元、占比90.87%。宋某珍證券賬戶在2010年5月13日至2011年8月8日期間，買入趨同股票183只、占比96.32%，累計趨同買入成交金額6.76億元、占比97.03%。（3）交易異常頻繁，明顯背離三個賬戶在王鵬具有獲取未公開信息條件前的交易習慣。從買入股數(shù)看，2009年之前每筆買入股數(shù)一般為數(shù)百股，2009年之后買入股數(shù)多為數(shù)千甚至上萬股；從買賣間隔看，2009年之前買賣間隔時間多為幾天甚至更久，但2009年之后買賣交易頻繁，買賣間隔時間明顯縮短，多為一至兩天后賣出。（4）牛某、宋某祥、宋某珍三個賬戶停止股票交易時間與王鵬無權查看6609賬號時間即2011年8月9日高度一致。

第四，出示王鵬、王慧強、宋玲祥和牛某、宋某祥、宋某珍的銀行賬戶資料、交易明細、取款轉賬憑證等證據(jù)，證實：三個賬戶證券交易資金來源于王慧強、宋玲祥和王鵬，王鵬與宋玲祥、王慧強及其控制的賬戶之間存在大額資金往來記錄。

法庭辯論階段，公訴人發(fā)表公訴意見指出，雖然三名被告人均拒不供認犯罪事實，但在案其他證據(jù)能夠相互印證，形成完整的證據(jù)鏈條，足以證明：王鵬具有獲取某基金公司未公開信息的條件，王慧強、宋玲祥操作的證券賬戶在王鵬具有獲取未公開信息條件期間的交易行為與某基金公司的股票交易指令高度趨同，且二人的交易行為與其在其他時間段的交易習慣存在重大差異，明顯異常。對上述異常交易行為，二人均不能作出合理解釋。王鵬作為基金公司的從業(yè)人員，在利用職務便利獲取未公開信息后，由王慧強、宋玲祥操作他人賬戶從事與該信息相關的證券交易活動，情節(jié)特別嚴重，均應當以利用未公開信息交易罪追究刑事責任。

王鵬辯稱，沒有利用職務便利獲取未公開信息，亦未提供信息讓王慧強、宋玲祥交易股票，對王慧強、宋玲祥交易股票的事情并不知情；其辯護人認為，現(xiàn)有證據(jù)只能證明王鵬有條件獲取未公開信息，而不能證明王鵬實際獲取了該信息，同時也不能證明王鵬本人利用未公開信息從事交易活動，或王鵬讓王慧強、宋玲祥從事相關交易活動。王慧強辯稱，王鵬從未向其傳遞過未公開信息，王鵬到某基金公司后就不知道其還在進行證券交易；其辯護人認為，現(xiàn)有證據(jù)不能證實王鵬向王慧強傳遞了未公開信息，及王慧強利用了王鵬傳遞的未公開信息進行證券交易。宋玲祥辯稱，沒有利用王鵬的職務之便獲取未公開信息，也未利用未公開信息進行證券交易；其辯護人認為，宋玲祥不是本罪的適格主體，本案指控證據(jù)不足。

針對被告人及其辯護人辯護意見，公訴人結合在案證據(jù)進行答辯，進一步論證本案證據(jù)確實、充分，足以排除其他可能。首先，王慧強、宋玲祥與王鵬為親子關系，關系十分密切，從王慧強、宋玲祥的年齡、從業(yè)經(jīng)歷、交易習慣來看，王慧強、宋玲祥不具備專業(yè)股票投資人的背景和經(jīng)驗，且始終無法對交易異常行為作出合理解釋。其次，王鵬在證監(jiān)會到某基金公司對其調查時，畏罪出逃，且離開后再沒有回到某基金公司工作，亦未辦理請假或離職手續(xù)。其辯稱系因擔心證監(jiān)會工作人員到他家中調查才離開，逃跑行為及理由明顯不符合常理。第三，刑法規(guī)定利用未公開信息罪的主體為特殊主體，雖然王慧強、宋玲祥本人不具有特殊主體身份，但其與具有特殊主體身份的王鵬系共同犯罪，主體適格。

法庭經(jīng)審理認為，本案現(xiàn)有證據(jù)已形成完整鎖鏈，能夠排除合理懷疑，足以認定王鵬、王慧強、宋玲祥構成利用未公開信息交易罪，被告人及其辯護人提出的本案證據(jù)不足的意見不予采納。

2018年3月28日，重慶市第一中級人民法院作出一審判決，以利用未公開信息交易罪，分別判處被告人王鵬有期徒刑六年六個月，并處罰金人民幣900萬元；判處被告人宋玲祥有期徒刑四年，并處罰金人民幣690萬元；判處被告人王慧強有期徒刑三年六個月，并處罰金人民幣210萬元。對三被告人違法所得依法予以追繳，上繳國庫。宣判后，三名被告人均未提出上訴，判決已生效。

【指導意義】

經(jīng)濟金融犯罪大多屬于精心準備、組織實施的故意犯罪，犯罪嫌疑人、被告人熟悉法律規(guī)定和相關行業(yè)規(guī)則，犯罪隱蔽性強、專業(yè)程度高，證據(jù)容易被隱匿、毀滅，證明犯罪難度大。特別是在犯罪嫌疑人、被告人不供認犯罪事實、缺乏直接證據(jù)的情形下，要加強對間接證據(jù)的審查判斷，拓寬證明思路和證明方法，通過對間接證據(jù)的組織運用，構建證明體系，準確認定案件事實。

1.明確指控的思路和方法，全面客觀補充完善證據(jù)。檢察機關辦案人員應當準確把握犯罪的主要特征和證明的基本要求，明確指控思路和方法，構建清晰明確的證明體系。對于證明體系中證明環(huán)節(jié)有缺陷的以及關鍵節(jié)點需要補強證據(jù)的，要充分發(fā)揮檢察機關主導作用，通過引導偵查取證、退回補充偵查，準確引導偵查取證方向，明確偵查取證的目的和要求，及時補充完善證據(jù)。必要時要與偵查人員直接溝通，說明案件的證明思路、證明方法以及需要補充完善的證據(jù)在證明體系中的證明價值、證明方向和證明作用。在涉嫌利用未公開信息交易的犯罪嫌疑人、被告人不供認犯罪事實，缺乏證明犯意聯(lián)絡、信息傳遞和利用的直接證據(jù)的情形下，應當根據(jù)指控思路，圍繞犯罪嫌疑人、被告人獲取信息的便利條件、時間吻合程度、交易異常程度、利益關聯(lián)程度、行為人專業(yè)背景等關鍵要素，通過引導偵查取證、退回補充偵查或者自行偵查，全面收集相關證據(jù)。

2.加強對間接證據(jù)的審查，根據(jù)證據(jù)反映的客觀事實判斷案件事實。在缺乏直接證據(jù)的情形下，通過對間接證據(jù)證明的客觀事實的綜合判斷，運用經(jīng)驗法則和邏輯規(guī)則，依法認定案件事實，建立從間接證據(jù)證明客觀事實，再從客觀事實判斷案件事實的完整證明體系。本案中，辦案人員首先通過對三名被告人被指控犯罪時段和其他時段證券交易數(shù)據(jù)、未公開信息相關交易信息等證據(jù)，證明其交易與未公開信息的關聯(lián)性、趨同度及與其平常交易習慣的差異性；通過身份關系、資金往來等證據(jù)，證明雙方具備傳遞信息的動機和條件；通過專業(yè)背景、職業(yè)經(jīng)歷、接觸人員等證據(jù)，證明交易行為不符合其個人能力經(jīng)驗；然后借助證券市場的基本規(guī)律和一般人的經(jīng)驗常識，對上述客觀事實進行綜合判斷，認定了案件事實。

3.合理排除證據(jù)矛盾，確保證明結論唯一。運用間接證據(jù)證明案件事實，構成證明體系的間接證據(jù)應當相互銜接、相互支撐、相互印證，證據(jù)鏈條完整、證明結論唯一。基于經(jīng)驗和邏輯作出的判斷結論并不必然具有唯一性，還要通過審查證據(jù)，進一步分析是否存在與指控方向相反的信息，排除其他可能性。既要審查證明體系中單一證據(jù)所包含的信息之間以及不同證據(jù)之間是否存在矛盾，又要注重審查證明體系之外的其他證據(jù)中是否存在相反信息。在犯罪嫌疑人、被告人不供述、不認罪案件中，要高度重視犯罪嫌疑人、被告人的辯解和其他相反證據(jù)，綜合判斷上述證據(jù)中的相反信息是否會實質性阻斷由各項客觀事實到案件事實的判斷過程、是否會削弱整個證據(jù)鏈條的證明效力。與證明體系存在實質矛盾并且不能排除其他可能性的，不能認定案件事實。但不能因為犯罪嫌疑人、被告人不供述或者提出辯解，就認為無法排除其他可能性。犯罪嫌疑人、被告人的辯解不具有合理性、正當性，可以認定證明結論唯一。

【相關規(guī)定】

《中華人民共和國刑法》第一百八十條第四款

《中華人民共和國刑事訴訟法》（2018修正）第五十五條

《最高人民法院 最高人民檢察院關于辦理利用未公開信息交易刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2019〕10號）第四條

3.博元投資股份有限公司、余蒂妮等人違規(guī)披露、不披露重要信息案

（檢例第66號）

【關鍵詞】

違規(guī)披露、不披露重要信息 犯罪與刑罰

【要旨】

刑法規(guī)定違規(guī)披露、不披露重要信息罪只處罰單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，不處罰單位。公安機關以本罪將單位移送起訴的，檢察機關應當對單位直接負責的主管人員及其他直接責任人員提起公訴，對單位依法作出不起訴決定。對單位需要給予行政處罰的，檢察機關應當提出檢察意見，移送證券監(jiān)督管理部門依法處理。

【基本案情】

被告人余蒂妮，女，廣東省珠海市博元投資股份有限公司董事長、法定代表人，華信泰投資有限公司法定代表人。

被告人陳杰，男，廣東省珠海市博元投資股份有限公司總裁。

被告人伍寶清，男，廣東省珠海市博元投資股份有限公司財務總監(jiān)、華信泰投資有限公司財務人員。

被告人張麗萍，女，廣東省珠海市博元投資股份有限公司董事、財務總監(jiān)。

被告人羅靜元，女，廣東省珠海市博元投資股份有限公司監(jiān)事。

被不起訴單位廣東省珠海市博元投資股份有限公司，住所廣東省珠海市。

廣東省珠海市博元投資股份有限公司（以下簡稱博元公司）原系上海證券交易所上市公司，股票名稱：ST博元，股票代碼：600656。華信泰投資有限公司（以下簡稱華信泰公司）為博元公司控股股東。在博元公司并購重組過程中，有關人員作出了業(yè)績承諾，在業(yè)績不達標時需向博元公司支付股改業(yè)績承諾款。2011年4月，余蒂妮、陳杰、伍寶清、張麗萍、羅靜元等人采取循環(huán)轉賬等方式虛構華信泰公司已代全體股改義務人支付股改業(yè)績承諾款3.84億余元的事實，在博元公司臨時報告、半年報中進行披露。為掩蓋以上虛假事實，余蒂妮、伍寶清、張麗萍、羅靜元采取將1000萬元資金循環(huán)轉賬等方式，虛構用股改業(yè)績承諾款購買37張面額共計3.47億元銀行承兌匯票的事實，在博元公司2011年的年報中進行披露。2012年至2014年，余蒂妮、張麗萍多次虛構銀行承兌匯票貼現(xiàn)等交易事實，并根據(jù)虛假的交易事實進行記賬，制作虛假的財務報表，虛增資產(chǎn)或者虛構利潤均達到當期披露的資產(chǎn)總額或利潤總額的30%以上，并在博元公司當年半年報、年報中披露。此外，博元公司還違規(guī)不披露博元公司實際控制人及其關聯(lián)公司等信息。

【指控與證明犯罪】

2015年12月9日，珠海市公安局以余蒂妮等人涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪，偽造金融票證罪向珠海市人民檢察院移送起訴；2016年2月22日，珠海市公安局又以博元公司涉嫌違規(guī)披露、不披露重要信息罪，偽造、變造金融票證罪移送起訴。隨后，珠海市人民檢察院指定珠海市香洲區(qū)人民檢察院審查起訴。

檢察機關審查認為，犯罪嫌疑單位博元公司依法負有信息披露義務，在2011年至2014年期間向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞主要事實的財務會計報告，對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東以及其他人員的利益，情節(jié)嚴重。余蒂妮、陳杰作為博元公司直接負責的主管人員，伍寶清、張麗萍、羅靜元作為其他直接責任人員，已構成違規(guī)披露、不披露重要信息罪，應當提起公訴。根據(jù)刑法第一百六十一條規(guī)定，不追究單位的刑事責任，對博元公司應當依法不予起訴。

2016年7月18日，珠海市香洲區(qū)人民檢察院對博元公司作出不起訴決定。檢察機關同時認為，雖然依照刑法規(guī)定不能追究博元公司的刑事責任，但對博元公司需要給予行政處罰。2016年9月30日，檢察機關向中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)出《檢察意見書》，建議對博元公司依法給予行政處罰。

2016年9月22日，珠海市香洲區(qū)人民檢察院將余蒂妮等人違規(guī)披露、不披露重要信息案移送珠海市人民檢察院審查起訴。2016年11月3日，珠海市人民檢察院對余蒂妮等5名被告人以違規(guī)披露、不披露重要信息罪依法提起公訴。珠海市中級人民法院公開開庭審理本案。法庭經(jīng)審理認為，博元公司作為依法負有信息披露義務的公司，在2011年至2014年期間向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞主要事實的財務會計報告，或者對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人的利益，情節(jié)嚴重，被告人余蒂妮、陳杰作為公司直接負責的主管人員，被告人伍寶清、張麗萍、羅靜元作為其他直接責任人員，其行為均構成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。2017年2月22日，珠海市中級人民法院以違規(guī)披露、不披露重要信息罪判處被告人余蒂妮等五人有期徒刑一年七個月至拘役三個月不等刑罰，并處罰金。宣判后，五名被告人均未提出上訴，判決已生效。

【指導意義】

1.違規(guī)披露、不披露重要信息犯罪不追究單位的刑事責任。上市公司依法負有信息披露義務，違反相關義務的，刑法規(guī)定了相應的處罰。由于上市公司所涉利益群體的多元性，為避免中小股東利益遭受雙重損害，刑法規(guī)定對違規(guī)披露、不披露重要信息罪只追究直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任，不追究單位的刑事責任。刑法第一百六十二條妨害清算罪、第一百六十二條之二虛假破產(chǎn)罪、第一百八十五條之一違法運用資金罪等也屬于此種情形。對于此類犯罪案件，檢察機關應當注意審查公安機關移送起訴的內(nèi)容，區(qū)分刑事責任邊界，準確把握追訴的對象和范圍。

2.刑法沒有規(guī)定追究單位刑事責任的，應當對單位作出不起訴決定。對公安機關將單位一并移送起訴的案件，如果刑法沒有規(guī)定對單位判處刑罰，檢察機關應當對構成犯罪的直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法提起公訴，對單位應當不起訴。鑒于刑事訴訟法沒有規(guī)定與之對應的不起訴情形，檢察機關可以根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定的最相近的不起訴情形，對單位作出不起訴決定。

3.對不追究刑事責任的單位，人民檢察院應當依法提出檢察意見督促有關機關追究行政責任。不追究單位的刑事責任并不表示單位不需要承擔任何法律責任。檢察機關不追究單位刑事責任，容易引起當事人、社會公眾產(chǎn)生單位對違規(guī)披露、不披露重要信息沒有任何法律責任的誤解。由于違規(guī)披露、不披露重要信息行為，還可能產(chǎn)生上市公司強制退市等后果，這種誤解還會進一步引起當事人、社會公眾對證券監(jiān)督管理部門、證券交易所采取措施的質疑，影響證券市場秩序。檢察機關在審查起訴時，應當充分考慮辦案效果，根據(jù)證券法等法律規(guī)定認真審查是否需要對單位給予行政處罰；需要給予行政處罰的，應當及時向證券監(jiān)督管理部門提出檢察意見，并進行充分的釋法說理，消除當事人、社會公眾因檢察機關不追究可能產(chǎn)生的單位無任何責任的誤解，避免對證券市場秩序造成負面影響。

【相關規(guī)定】

《中華人民共和國刑法》第三十條、第三十一條、第一百六十一條

《中華人民共和國證券法》第一百九十三條

 

發(fā)揮檢察職能作用 懲治和預防金融犯罪

——最高人民檢察院第四檢察廳廳長鄭新儉就第十七批指導性案例答記者問

今天，最高人民檢察院發(fā)布了第十七批指導性案例（檢例第64-66號），均屬于金融犯罪案件，涉及非法吸收公眾存款、利用未公開信息交易和違規(guī)披露、不披露重要信息三個罪名。最高人民檢察院檢委會委員、第四檢察廳廳長鄭新儉就該批指導性案例發(fā)布的有關情況回答了記者提問。

問：最高人民檢察院此次專門發(fā)布一批金融犯罪指導性案例，主要考慮是什么？

答：此次發(fā)布這批金融犯罪指導性案例，主要有兩點考慮。

一方面，這是最高人民檢察院貫徹落實黨中央關于打好防范化解重大風險攻堅戰(zhàn)的重大決策部署的重要舉措。近年來，金融犯罪呈現(xiàn)持續(xù)高發(fā)態(tài)勢，涉眾型金融犯罪尤為突出，新類型案件不斷增多。其中，非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪，特別是利用互聯(lián)網(wǎng)實施的非法集資犯罪案件持續(xù)增加。2019年，全國檢察機關起訴非法吸收公眾存款犯罪案件10384件23060人，同比分別上升40.5%和50.7%；起訴集資詐騙犯罪案件1794件2987人，同比分別上升50.13%和52.24%，這些犯罪活動嚴重破壞金融管理秩序，損害廣大人民群眾合法權益。同時，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，資本市場在服務實體經(jīng)濟發(fā)展中的作用更加突出，全國人大常委會新修訂的《證券法》于2020年3月1日正式實施，標志著中國資本市場發(fā)展進入新的歷史階段。新修訂的《證券法》對信息披露提出了更高要求，完善了有關內(nèi)幕交易、操縱市場、利用未公開信息交易的法律禁止性規(guī)定。證券期貨犯罪案件總的數(shù)量不多，但涉案金額大，影響廣泛，嚴重破壞資本市場公開公平公正的健康環(huán)境，侵害投資者尤其是中小投資者合法權益。這類犯罪發(fā)案較為突出，人民群眾高度關注。為此，我們選擇了具有代表意義的非法吸收公眾存款、利用未公開信息交易和違規(guī)披露、不披露重要信息三個罪名發(fā)布指導性案例，對于依法懲治和預防金融犯罪、防范金融風險具有重要指導意義。

另一方面，這也是貫徹落實中央關于統(tǒng)籌抓好疫情防控和經(jīng)濟社會發(fā)展重點工作部署要求，助力戰(zhàn)“疫”和企業(yè)復工復產(chǎn)的重要舉措。當前，受疫情和國內(nèi)外多種因素影響，國內(nèi)經(jīng)濟下行壓力持續(xù)加大，有序推進復工復產(chǎn)、恢復正常生產(chǎn)生活秩序迫在眉睫。前不久，中央專門要求加快建立同疫情防控相適應的經(jīng)濟社會運行秩序、積極有序推進企事業(yè)單位復工復產(chǎn)，努力把疫情造成的損失降到最低限度。加強對復工復產(chǎn)企業(yè)的金融支持，維護金融秩序穩(wěn)定是其中重要方面。國務院有關部門已陸續(xù)發(fā)布了一系列金融支持政策助力企業(yè)復工復產(chǎn)。準確地把中央和國務院有關部門在疫情防控期間的金融支持政策貫徹落實到檢察工作中，更好服務保障復工復產(chǎn)，是做好當前金融犯罪檢察工作的重中之重。這批案例雖然具體內(nèi)容有所不同，但本質要求是一致的，就是要求檢察機關履行好指控與證明犯罪的主導責任，更加準確地把握金融法律政策界限，實現(xiàn)懲治金融犯罪與保護金融市場健康發(fā)展的有機統(tǒng)一。這對于檢察機關在疫情防控期間更好地發(fā)揮職能作用，有效保障各項金融支持政策落實到位、助力企業(yè)復工復產(chǎn)具有重要指導意義。

問：社會各界對防范化解金融風險工作高度關注，檢察機關圍繞防范化解金融風險主要開展了哪些工作？

答：黨中央作出打好防范重大風險攻堅戰(zhàn)的重大決策部署后，各級檢察機關高度重視，以設立經(jīng)濟犯罪檢察專門機構為契機，充分發(fā)揮檢察職能作用，著力在懲、化、防、治四個方面綜合施策，取得明顯成效。一是努力確保懲得精準。我們堅持以辦案為中心，突出辦案重點，嚴肅懲治各類非法吸收公眾存款、集資詐騙等涉眾型、跨區(qū)域金融犯罪案件，對重大網(wǎng)絡借貸平臺涉嫌非法集資案件會同公安部聯(lián)合掛牌督辦，不斷加大懲治力度，形成有效震懾。面對不斷翻新的犯罪手段，我們堅持“穿透式”辦案理念，采取實質判斷的方法，全面準確把握案件事實，既精準懲處金融犯罪，又保護真正的“金融創(chuàng)新”。楊衛(wèi)國等人非法吸收公眾存款案就體現(xiàn)了這方面的內(nèi)容。二是積極爭取化得及時。檢察機關在精準辦案的同時，將追贓挽損工作貫穿辦案工作始終，注重發(fā)現(xiàn)追贓挽損線索，依法用好用足法律手段，最大限度減少投資人的損失，并有針對性地做好釋法說理和情緒疏導工作，努力化解矛盾。三是主動做到防得到位。檢察機關在注重“懲”和“化”的過程中，認真落實“誰執(zhí)法、誰普法”，通過微博、微信、微視頻、法制講堂等方式，組織開展金融犯罪預防宣傳工作。最高人民檢察院官方微信、微博還開設了“金融檢察微課堂”專欄，以案釋法，及時發(fā)布金融投資風險警示信息，目前已發(fā)布作品20余期。四是大力推進治得有效。作為法律監(jiān)督機關，推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化是檢察機關的重要職責。各級檢察機關在辦理金融犯罪過程中，注重分析、研究、發(fā)現(xiàn)金融監(jiān)管環(huán)節(jié)缺失、履職不力等問題，2019年以來就加強金融監(jiān)管、深化治本舉措等提出檢察建議60余件。比如，上海、安徽、廣西、內(nèi)蒙、甘肅等省級檢察院深入分析非法集資、騙取貸款、欺詐發(fā)行債券等金融犯罪案件反映出的問題，向地方金融監(jiān)管部門、金融機構、行業(yè)協(xié)會等相關部門制發(fā)了檢察建議，得到有關部門的高度重視并及時反饋。

問：這批指導性案例的發(fā)布，對檢察機關辦理金融犯罪案件能起到什么樣的作用？

答：從檢察機關辦案情況看，金融業(yè)務具有較強的專業(yè)性，相關的金融犯罪又在復雜的金融活動之外設置了許多的迷惑和偽裝，近年來，各地檢察機關也反映辦理金融犯罪案件遇到不少新情況、新問題。這些問題歸納起來可以分為三類：一是對新金融現(xiàn)象的認識問題，表現(xiàn)為對形形色色的表現(xiàn)各異的金融現(xiàn)象和犯罪的偽裝，認識不清，紛紛要求立法和司法解釋予以解決。實則沒有準確把握運用法律認識復雜社會現(xiàn)象、判斷罪與非罪的基本方法，影響對金融活動性質的正確判斷；二是對證據(jù)的審查判斷和組織運用能力問題，引導偵查收集固定證據(jù)和運用證據(jù)證明犯罪的能力有待進一步提高，在證明標準和證明方法的把握上存在認識分歧；三是準確理解適用法律的理念、方法、能力問題，在把握刑法的原則精神和規(guī)定的構成條件上不時出現(xiàn)偏差。此次發(fā)布的三個指導性案例緊扣當前檢察機關辦理金融犯罪案件面臨的重點難點和爭議點，對同類型案件的辦理具有重要的指導意義。我們從全國各地辦理的案件中選出的這三個指導性案例，具有很強的典型意義，既解決了爭議問題，又規(guī)范辦案程序；既宣揚辦案理念，又反映辦案過程；既說明如何正確適用法律，又體現(xiàn)辦案的具體工作策略。三個案例對各級檢察機關解決金融犯罪案件辦理中的突出問題、實現(xiàn)良好的法律效果和社會效果具有指導作用，對增強社會公眾識別防范非法金融活動能力、提高金融機構和金融市場參與者的法治意識具有積極意義。

問：我們注意到這三起案件各有側重點，能否具體談一談它們的意義在哪里？

答：這次發(fā)布的三個案例，分別體現(xiàn)了檢察機關指控與證明金融犯罪過程中的重點難點問題，指導意義各有側重，但對各類金融犯罪案件都具有參照適用的價值。

就楊衛(wèi)國等人非法吸收公眾存款案（檢例第64號）而言，主要解決的是如何認識、識別新金融現(xiàn)象，如何準確區(qū)分非法金融活動與合法金融創(chuàng)新的問題。2018年6月以來，一批網(wǎng)絡借貸平臺因資金鏈斷裂相繼“爆雷”，給投資者造成嚴重損失。這些網(wǎng)絡借貸平臺通常假借網(wǎng)絡借貸信息中介之名，實施非法集資活動。向社會公眾吸收的資金，或用于自身其他經(jīng)營活動甚至高風險投資、或由網(wǎng)貸平臺統(tǒng)一控制、支配發(fā)放給第三方借款人，超出了信息中介范疇。楊衛(wèi)國等人非法吸收公眾存款案即是其中的典型。雖然楊衛(wèi)國等人吸收公眾存款的規(guī)模并非最大，但是線上線下同時操作。楊衛(wèi)國對望洲集團通過線下渠道非法吸收公眾存款的犯罪事實和性質供認不諱，但辯稱望洲集團的線上平臺經(jīng)營的是正常P2P業(yè)務，不是吸收公眾存款，不需要取得金融許可牌照，在營業(yè)執(zhí)照許可的經(jīng)營范圍內(nèi)即可開展經(jīng)營。楊衛(wèi)國的辯解是利用網(wǎng)絡借貸平臺實施非法集資案件的典型辯解意見，控辯雙方爭議焦點往往集中于此類業(yè)務屬于非法金融活動還是合法金融創(chuàng)新。單位和個人假借開展網(wǎng)絡借貸信息中介業(yè)務之名，未經(jīng)依法批準，以高息回報為誘餌，歸集不特定公眾的資金并控制、支配，屬于變相非法吸收公眾存款，構成非法吸收公眾存款罪。同時，該案例對控制、支配資金相關證據(jù)的收集、審查、判斷作了系統(tǒng)分析，并明確強調，向不特定社會公眾吸收存款是商業(yè)銀行專屬金融業(yè)務，任何單位和個人未經(jīng)批準不得實施；金融創(chuàng)新必須遵守金融管理法律規(guī)定，不得觸犯刑法規(guī)定；網(wǎng)絡信息中介機構非法控制、支配資金，構成非法吸收公眾存款。這不僅對于辦理涉網(wǎng)絡借貸案件具有指導意義，對于其他以各種新金融概念為幌子實施非法集資活動的案件，同樣具有指導意義。面對各類新金融概念、新技術概念在金融場景中的應用，必須深入分析、清楚認識，準確把握行為的本質，正確區(qū)分合法金融活動和以金融創(chuàng)新為名實施金融違法犯罪活動。社會公眾在投資時也要強化風險意識，注意識別防范，避免掉入非法金融活動投資陷阱。

就王鵬等人利用未公開信息交易案（檢例第65號）而言，主要解決的是在隱蔽性很強的證券犯罪中如何以間接證據(jù)構建證明體系的問題。證券期貨等金融犯罪，大多屬于精心準備、組織實施的故意犯罪，犯罪嫌疑人、被告人熟悉法律規(guī)定和相關行業(yè)規(guī)則，犯罪隱蔽性強、專業(yè)程度高，隱匿、毀滅證據(jù)較為常見。特別是在犯罪嫌疑人、被告人不供認犯罪事實、又缺乏其他直接證據(jù)的情形下，如何組織間接證據(jù)證明犯罪事實，對檢察機關的指控、證明能力提出了更高要求。沒有直接證據(jù)，通過對間接證據(jù)的審查判斷、組織運用，仍然可以達到事實清楚、證據(jù)確實、充分的證明標準。王鵬等人利用未公開信息案中，王鵬與其父母三名被告人始終不供認利用未公開信息交易的事實，檢察機關通過引導偵查取證，完整收集、固定其他相關證據(jù)，以間接證據(jù)構建證明體系：通過對三名被告人被指控犯罪時段和其他時段證券交易數(shù)據(jù)、未公開信息相關交易信息，證明其交易與未公開信息的關聯(lián)性、趨同度及與平常交易習慣的差異性；通過身份關系、資金往來等證據(jù)，證明雙方具備傳遞信息的動機和條件；通過專業(yè)背景、職業(yè)經(jīng)歷、接觸人員等證據(jù)，證明交易行為不符合其個人能力經(jīng)驗；在此基礎上，結合證券市場的基本規(guī)律、一般人的經(jīng)驗常識以及當事人辯解的不合理性等因素，進行綜合判斷，形成相互銜接、完整嚴謹?shù)淖C據(jù)體系，確保證明結論唯一。該案例對于檢察機關準確把握刑事訴訟證明標準，依法運用客觀證據(jù)證明犯罪，充分履行刑事訴訟主導責任，增強審查判斷證據(jù)和指控證明犯罪能力具有指導意義。相關責任人員均要追究刑事責任，也表明檢察機關依法嚴肅懲治證券期貨犯罪的決心。

就博元投資股份有限公司、余蒂妮等人違規(guī)披露、不披露重要信息案（檢例第66號）案而言，主要解決的是如何理解適用刑法關于單位犯罪的規(guī)定以及加強刑事司法與行政執(zhí)法之間的有效銜接的問題。對單位實施的違規(guī)披露、不披露重要信息行為，刑法規(guī)定了對直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑罰處罰，沒有規(guī)定對單位的刑罰處罰。博元投資違規(guī)披露、不披露重要信息案中，公安機關分別將單位和直接負責的主管人員、其他直接責任人員移送起訴。檢察機關依法對直接負責的主管人員和直接責任人員提起公訴，要求人民法院追究相關人員的刑事責任，對單位作出不起訴決定，并向中國證監(jiān)會提出檢察意見，建議由中國證監(jiān)會依據(jù)證券法的有關規(guī)定對單位作行政處罰。該案例對于準確適用刑法關于違規(guī)披露、不披露重要信息罪、妨害清算罪、虛假破產(chǎn)罪、違法運用資金罪等罪名的規(guī)定，正確認識和處理單位的法律責任，加強刑事司法與行政執(zhí)法之間的有效銜接，形成懲治證券期貨犯罪的執(zhí)法司法合力具有指導意義。新修訂的《證券法》對發(fā)行人、上市公司提出了更高的信息披露要求，規(guī)定了更重的違法違規(guī)責任，檢察機關要認真貫徹落實新修訂的《證券法》，進一步加大對信息披露違法相關犯罪的懲治力度。

問：這批指導性案例公布后，檢察機關對服務保障打好防范化解重大風險攻堅戰(zhàn)還有哪些部署安排？

答：2020年是打好防范化解重大風險攻堅戰(zhàn)的收官之年，最高人民檢察院對深入貫徹落實習近平總書記關于防范化解金融風險的系列重要指示精神，服務保障打贏防范化解重大風險攻堅戰(zhàn)已作出具體部署。主要包括：一是嚴格依法辦理各類金融犯罪案件，進一步加大對非法集資犯罪、證券期貨犯罪的懲治力度，加強對辦案中新情況、新問題的研究，提高對利用金融新概念、科技新概念實施犯罪的識別能力，切實提高辦案質量、效率，維護金融安全。二是充分運用刑事司法政策，會同有關部門持續(xù)做好非法集資案件追贓挽損工作，切實維護人民群眾利益。三是認真學習貫徹新修訂的《證券法》，進一步強化證券期貨執(zhí)法司法協(xié)作機制建設。四是加強法治宣傳教育，以最高人民檢察院微信公眾號“金融檢察微課堂”為平臺，通過以案釋法加強金融投資風險警示，努力提升全民金融法律意識。五是結合辦案加強對金融監(jiān)管和金融機構管理中的問題和漏洞的研究分析，立足檢察職能深化治本對策研究，積極制發(fā)檢察建議，促進完善金融監(jiān)管制度機制，共同筑牢防范重大金融風險的防線。防范化解金融風險是一項長期性工作，在服務保障打好攻堅戰(zhàn)的同時，檢察機關將認真總結經(jīng)驗和不足，不斷完善金融犯罪辦案制度機制，加強金融檢察專業(yè)化隊伍建設，為防范化解金融風險、促進金融市場健康發(fā)展持續(xù)提供強有力的司法保障。

問：當前疫情防控處于最吃勁的關鍵階段，中央和有關部門出臺了一系列金融服務政策，檢察機關在保障金融服務、維護金融秩序穩(wěn)定方面有哪些具體安排？

答：為了統(tǒng)籌疫情防控和經(jīng)濟社會發(fā)展，中央和國務院有關部門出臺了一系列金融服務政策，中央政法委等五部門也印發(fā)了《關于政法機關依法保障疫情防控期間復工復產(chǎn)的意見》，這為穩(wěn)定市場人心、提振市場信心、促進金融發(fā)展提供了重要指引和支持。檢察機關將認真落實黨中央、國務院的部署要求，準確把握疫情防控、復工復產(chǎn)與司法辦案的關系，堅持嚴厲打擊和精準保障、依法辦案和防范風險相結合，認真履行檢察職責，加強協(xié)作配合，為打贏疫情阻擊戰(zhàn)，推動經(jīng)濟社會發(fā)展提供有力司法保障，創(chuàng)造良好的金融環(huán)境。

第一，依法精準懲治金融犯罪，準確把握金融法律政策界限。檢察機關要認真學習貫徹疫情防控期間與企業(yè)復工復產(chǎn)、金融服務相關的各項政策，切實融入到司法辦案中去。一方面，對于假借復工復產(chǎn)之名實施非法集資、騙取貸款、金融詐騙等嚴重破壞金融管理秩序、損害人民群眾和金融機構利益的犯罪，依法及時從嚴懲處，全力維護社會穩(wěn)定和市場秩序。另一方面，充分考慮疫情防控期間金融法律政策的特殊性，嚴格區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪，不能機械辦案、就案辦案。準確把握金融詐騙犯罪中非法占有目的的認定標準，對于因疫情影響等客觀原因無法及時歸還貸款的企業(yè)，不規(guī)避還款義務、也未占有揮霍的，不能作為犯罪處理；對于個人、企業(yè)在融資過程中存在的不規(guī)范甚至違法問題，協(xié)同有關部門或引導相關主體綜合運用政策指引、風險防控、行政監(jiān)管、民事訴訟等手段妥善處理，慎重使用刑事手段。

第二，優(yōu)化辦案方式方法，依法保障企業(yè)復工復產(chǎn)需求。對于在維持企業(yè)正常經(jīng)營的融資過程中涉及犯罪的企業(yè)，依法慎重使用羈押性強制措施，加快辦理案件進度，保障企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，最大限度減少各方面的經(jīng)濟損失。積極運用認罪認罰從寬制度，對主動認罪悔罪、退贓退賠的企業(yè)和企業(yè)經(jīng)營者，依法從寬處理。

第三，加強以案釋法，引導企業(yè)依法經(jīng)營。這次發(fā)布的三個案例均是非法金融活動的反面典型，企業(yè)在融資過程中應當引以為戒，避免觸碰法律紅線。違法融資可能觸犯兩類犯罪：一是未經(jīng)批準向社會公眾集資，觸犯非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪；二是以欺騙方法融資，觸犯騙取貸款、貸款詐騙、欺詐發(fā)行股票、債券等罪名。借此，我們提醒復工復產(chǎn)的企業(yè)，融資活動必須依法依規(guī)進行，切不可為了滿足融資需求，向金融機構提供虛假材料或者進行非法金融活動。我們更要敬告企圖假借復工復產(chǎn)之名套取資金的不法分子，切不可鋌而走險，否則檢察機關將嚴懲不貸。